Настоящий материал (информация) произведен и (или) распространен иностранным агентом РФ Фонд «Так-Так-Так» либо касается деятельности иностранного агента РФ Фонд «Так-Так-Так»
18+
18+
РЕШЕНО
Изменение обязанностей работника в должностной инструкции
Одинокая мать ребенка-инвалида, отдел сократили. Моя должность осталась. Выхожу из ОПР до 3 лет. Вакансий нет, увольнение по соглашению сторон не рассматриваю. Предлагают подписать доп. соглашение к ДИ в части изменения моих обязанностей. Это изменение трудовой функции? Чем грозит неподписание такого документа? И сколько времени (дней) я имею по праву на рассмотрение этого соглашения и принятие решения? Прежние мои функции передали территориально в другой город.
36 ответов
Виктория Кочеткова
06 ноября 2019, 16:25
Здравствуйте!
Если отдел сократили, как вы пишите, то вашей должности не может остаться, это с учетом требований ст.72.1 ТК РФ:
Перевод на другую работу - постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем.
Я вам прилагаю два Заявления, рекомендую подать их Работодателю, по тексту заявлений вы поймете о чем идет речь.
Виктория Кочеткова
06 ноября 2019, 16:25
Способы доставки заявлений (документов) на выбор:
Этот способ будет считаться официальным, если работник работает дистанционно, и это указано в его ТД.
Для дистанционных работников в частности, статья 312.1 Трудового кодекса определяет, что является дистанционной работой. Можно выделить два существенных признака такой работы: это выполнение трудовой функции вне места нахождения работодателя или его обособленного подразделения и использование для осуществления деятельности и взаимодействия между работодателем и работником информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования (сети Интернет).
Особое внимание обращает на себя новый для Российского права способ взаимодействия дистанционного сотрудника и работодателя — это обмен электронными документами.
Причем стороны обязаны использовать квалифицированные электронные подписи (далее,- ЭЦП).
Различают несколько видов электронной подписи (ч. 1 ст. 5 Федерального закона от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи»):
Другой вариант, когда может суд принять обмен через электронную почту между работодателем и работником, если это определенно в ЛНА работодателя, указан электронный адрес работодателя в этом ЛНА. А при приеме на работу, работник предоставляет работодателю свой электронный адрес, и работодатель вносит электронный адрес работника в письменном виде, как официальный адрес, откуда будут поступать работодателю письма, документы и т.п. В каких-то организациях есть корпоративная электронная почта.
Например, ЛНА работодателя - Положение по кадровому делопроизводству или просто по делопроизводству.
Виктория Кочеткова
06 ноября 2019, 16:26
Пусть работодатель даст вам письменный ответ, предоставив выписку из ШР о том, что ваша должность в ШР есть, не исключена из ШР, исходя из этого и будете уже действовать.
Виктория Кочеткова
06 ноября 2019, 16:44
Теперь переходим к вашим ДИ. Это все персонально.
Работодатель может изменить ДИ, это его право, и изменение ДИ не означает, что меняют трудовую функцию, например, ДИ могут уменьшить, или добавить какие-то функции или ДИ перераспределяют между работниками.
Изменение объема должностных обязанностей работников что, исходя из буквального толкования статей 15, 57, 74 Трудового кодекса Российской Федерации, изменением трудовой функции не является.
Однако, бывает и такое, когда через ДИ работодатель действительно меняет трудовую функцию, даже у нас на сайте были случаи, когда, например, руководитель отдела выходила из отпуска по уходу за ребенком до 3 лет, отдел был сокращен, но ей заявляли, что ее должность руководитель отдела есть в ШР, но при этом, ей вносили изменения в ДИ, но исходя из анализа текста ДИ было ясно, что ей на самом деле меняли трудовую функцию, например, полностью убирали ДИ связанные с руководством отдела, но добавляли функции, такие, как мытье полов в кабинете.
Так, что я вам рекомендую, во-первых, иметь на руках экземпляр ДИ, которая была у вас до ухода в отпуск по уходу за ребенком до 3 лет, во-вторых, когда внесут изменения в эти ДИ нужно провести анализ ваших ДИ, что были и стали, и уже делать какое-то заключение, изменения привели к изменению трудовой функции или не привели.
Виктория Кочеткова
06 ноября 2019, 17:01
Во-первых, прилагаю ПИСЬМО РОСТРУДА от 31.10.2007 №4412-6 «О внесении изменений в ДИ».
Во-вторых, предлагаю судебную практику из правовых систем Консультант плюс и Гарант, и мнение Роструда, Минтруда:
1. При уточнении должностных обязанностей трудовая функция работника не меняется
Суд пришел к этому выводу, сравнив новую должностную инструкцию с прежней. Работодатель скорректировал ряд обязанностей сотрудника из-за изменения организационных условий труда. Отказ работать в новых условиях повлек увольнение. Оно было признано законным. В практике судов такой подход уже был.
Документ: Апелляционное определение Ростовского областного суда от 26.05.2016 по делу N 33-8683/2016
2. Роструд ответил, можно ли в должностную инструкцию добавить обязанности не по должности
По мнению ведомства, работодатель сам решает, какие функции установить работнику в должностной инструкции. Поэтому в нее можно включить часть обязанностей, не свойственных для данной должности. Например, предусмотреть, что кастелянша занимается и уборкой помещений.
Отметим: изменяя должностную инструкцию, не стоит забывать о запрете требовать от сотрудника выполнять ту работу, которая не обусловлена трудовым договором.
Если нужно, чтобы работник выполнял обязанности не по должности, лучше оформить совмещение. Минтруд предлагает поступать так, например когда бухгалтеру надо передать функцию по ведению кассы.
Документы: Обзор актуальных вопросов за сентябрь 2018 года (https://xn--80akibcicpdbetz7e2g.xn--p1ai/analytics/show/30)
3. Суд восстановил сотрудника, который отказался работать из-за уменьшения обязанностей и зарплаты
Работника уведомили о том, что из трудового договора исключена часть его обязанностей и снижен размер зарплаты. Он не согласился работать в новых условиях, и его уволили.
Мосгорсуд восстановил сотрудника. Работодатель нарушил процедуру введения новых условий труда по ст. 74 ТК РФ. Уменьшив часть обязанностей, организация изменила трудовую функцию работника, а делать этого нельзя.
К подобному выводу Мосгорсуд приходил и ранее.
Существует и противоположная позиция. Некоторые суды считают, что работодатель может по своей инициативе уменьшить объем должностных обязанностей, так как это не влечет изменения трудовой функции. Такого подхода придерживаются, например, Красноярский краевой суд, Суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры, Верховный суд Республики Карелия.
Документ: Апелляционное определение Московского городского суда от 06.12.2018 по делу N 33-52120/2018
Виктория Кочеткова
06 ноября 2019, 17:23
И так, может быть два варианта:
1. Ваша ДИ это самостоятельный документ, не является приложением к ТД. В этом случае, работодатель вносит изменения в эти ДИ. Если вы откажитесь с этими ДИ ознакомиться, то составят Акт. Но, я рекомендую, ознакомиться, и запросить второй экземпляр на руки, чтобы провести сравнение и анализ ДИ, которые были и новых.
Если новые ДИ не изменили вашу трудовую функцию, а вы не будете их исполнять, то в результате вас уволят через какое-то время по п.5 ст.81 ТК РФ (неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание);
2. Второй вариант, ваша ДИ это приложение к ТД, т.е. изменяя ваши ДИ работодатель меняет определенные условия ТД. Изменить определенные условия ТД работодатель может двумя способами:
- по соглашению сторон ст.72 ТК РФ;
- второй вариант, если вдруг не согласитесь по соглашению сторон, значит, будет проведена процедура ст.74 ТК РФ.
Вы имеете право требовать, чтобы работодатель соблюдал процедуру изменения определенных условий трудового договора, установленную ст.74 ТК РФ:
Хотя, нужно помнить, что в случае отказа от изменений определенных условий трудового договора (исключение составляет изменение трудовой функции, т.е. перевод на другую работу (должность)), вы будете уволены по пункту 7 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации.
В случае прекращения ТД по указанному пункту ст.77 ТК РФ работнику выплатят выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка ст.178 ТК РФ.
Виктория Кочеткова
06 ноября 2019, 17:27
Вывод:
1. Если ваша ДИ является приложением к ТД, то пусть работодатель проводит процедуру ст.74 ТК РФ;
2. Изменяют или не изменяют новые ДИ трудовую функцию это нужно проводить сравнение и анализ этих ДИ. Это все частные случаи. И если вы будете считать, что новые ДИ меняют вашу трудовую функцию, тогда обращайтесь в суд.
Единственное, я рекомендую, подписать новые ДИ и обращаться в суд, не стоит доводить ситуацию до увольнения.
Не пропустите сроки обращения в суд ст.392 ТК РФ
Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права.
Светлана Долгова null
06 ноября 2019, 17:39
Светлана Долгова null
06 ноября 2019, 21:44
Виктория Кочеткова
06 ноября 2019, 17:42
Я вам объяснила, если ДИ это приложение к ТД, тогда пусть проводят процедуру ст.74 ТК РФ.
Если ДИ это отдельный документ, то вам предоставят этот документ для ознакомления и подписания, вы можете запросить второй экземпляр на руки, здесь закон никаких сроков не устанавливает, как говориться, сидите, читайте, а потом подписывайте, что ознакомились. И не рекомендую, не подписать, составят Акт. А вам нужен второй экземпляр ДИ на руки, чтобы провести сравнение и анализ.
Виктория Кочеткова
06 ноября 2019, 17:51
Ознакомитесь, подпишите, возьмете второй экземпляр на руки и обратитесь в суд.
Вот вам пример из судебной практики:
Апелляция решила: оспорить изменение условий труда работник может в любое время до увольнения
Работник обратился в суд из-за того, что его лишили гарантий по должности, которую переименовали без изменения обязанностей. Так как срок обращения был нарушен без уважительных причин, суд первой инстанции отказал работнику в рассмотрении заявления.
Апелляция отменила решение первой инстанции по делу и отправила его на новое рассмотрение. Если работник полагает, что в связи с изменением условий труда нарушены его права, он может обратиться в суд в любое время в период действия трудового договора (до увольнения).
Отметим, ВС РФ ранее указывал на возможность обращения в такой срок для взыскания начисленной, но не выплаченной работнику зарплаты.
Документы: Апелляционное определение Красноярского краевого суда от 08.04.2019 по делу N 33-5089/2019
Виктория Кочеткова
06 ноября 2019, 17:55
Только я рекомендую:
Ознакомитесь, подпишите, возьмете второй экземпляр на руки и обратитесь в суд в сроки, установленные ст.392 ТК РФ, которые выше указала.
Виктория Кочеткова
06 ноября 2019, 21:46
Если в ТД нет фразы, что ДИ это часть ТД, то значит, это отдельный документ.
Виктория Кочеткова
06 ноября 2019, 22:02
И меня удивляет то, что ДИ утверждена начальником отдела, все документы в юрлице утверждаются тем лицом, которое действует от юрлица, которое указано в Уставе и регистрационных документах, а это руководитель юрлица.
Единственное, в его отсутствие может действовать другое лицо, либо руководитель юрлица может делигировать часть своих обязанностей другим должностным лицам, но в таких случаях, такие должностные лица действуют на основании доверенности или приказа.
Должностная инструкция это организационно-правовой документ, в котором определяются основные функции, обязанности, права и ответственность сотрудника организации при осуществлении им деятельности в определенной должности.
В своем письме от 9.08.2007 № 3042-6-0 Роструд рекомендует работодателям разрабатывать и утверждать должностные инструкции на каждую должность, имеющуюся в штатном расписании, в том числе на вакантные должности (что еще раз подчеркивает обезличенный характер инструкции). В таком случае человек, устраиваясь на работу по определенной должности, будет иметь полное представление о предстоящей работе, о составе его должностных обязанностей, о том, что надо знать и уметь для ее выполнения, за что он будет нести ответственность и т.д.
Основой для разработки должностных инструкций являются квалификационные характеристики (требования) по должностям служащих, профессиональные стандарты, Общероссийский классификатор занятий (ОКЗ) ОК 010-2014 (МСКЗ-08).
Поскольку порядок составления инструкции нормативными правовыми актами не урегулирован, работодатель самостоятельно решает, как ее оформить и вносить в нее изменения (ПИСЬМО РОСТРУДА от 31.10.2007 №4412-6 «О внесении изменений в ДИ»).
Должностная инструкция, как правило, составляется в двух экземплярах, один из которых по просьбе работника может быть ему вручен (Письмо Роструда от 31.10.2007 № 4412-6).
И если все-таки, ваша ДИ это приложение к ТД, а ТД подписывает то лицо, которое действует от юрлица на основании Устава, то и ДИ должна быть утверждена этим же лицом. Я делаю именно такой вывод.
Светлана Долгова null
06 ноября 2019, 21:51
Светлана Долгова null
06 ноября 2019, 21:58
Светлана Долгова null
06 ноября 2019, 22:10
Светлана Долгова null
06 ноября 2019, 22:15
Виктория Кочеткова
06 ноября 2019, 21:57
Значит, все-таки ДИ являются приложением к ТД, т.к. в допсоглашение к ТД есть на них ссылка.
Например, в бланке ТД, который я разрабатываю для юрлиц, я обычно указываю, но могут быть вариации:
Работник принимает на себя следующие обязанности:
Добросовестно, честно, эффективно выполнять свои трудовые обязанности, предусмотренные должностной инструкции или характеристикой работ, являющейся неотъемлемой частью настоящего трудового договора, приказы, распоряжения (поручения, задания и указания) своего непосредственного руководителя и администрации Работодателя, данными ими в соответствии с их компетенцией.
Виктория Кочеткова
06 ноября 2019, 22:04
Вот и будете разбираться в суде, изменилась ваша трудовая функция или не изменилась. Решать уже будет именно суд.
Сравнение, анализ ДИ, и конечно, вы предоставите свои доказательства, т.к. работодатель не будет в вашу пользу что-то доказывать.
Виктория Кочеткова
06 ноября 2019, 22:14
Я думаю, это уже выяснили, если в допсоглашение к ТД есть ссылка на ДИ. Допсоглашение к ТД это неотъемлемая часть ТД.
Вот и берите ваш ТД и это допсоглашение к ТД, и заявляйте, что ДИ это приложение к ТД, и можете заявить, что утверждать этот документ должен было должностное лицо, которое действует от юрлица, и которое подписывало с вами ваш ТД - руководитель юрлица.
Виктория Кочеткова
06 ноября 2019, 22:19
Я думаю, это уже выяснили, если в допсоглашение к ТД есть ссылка на ДИ. Допсоглашение к ТД это неотъемлемая часть ТД.
Вот и берите ваш ТД и это допсоглашение к ТД, и заявляйте, что ДИ это приложение к ТД, и можете заявить, что утверждать этот документ должен было должностное лицо, которое действует от юрлица, и которое подписывало с вами ваш ТД - руководитель юрлица.
Виктория Кочеткова
06 ноября 2019, 22:21
Именное, если ДИ это приложение к ТД применяется ст.74 ТК РФ. Про ст.74 ТК РФ я очень подробно объяснила выше и очень доступно.
Вы имеете право требовать, чтобы работодатель соблюдал процедуру изменения определенных условий трудового договора, установленную ст.74 ТК РФ:
Хотя, нужно помнить, что в случае отказа от изменений определенных условий трудового договора (исключение составляет изменение трудовой функции, т.е. перевод на другую работу (должность)), вы будете уволены по пункту 7 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации.
В случае прекращения ТД по указанному пункту ст.77 ТК РФ работнику выплатят выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка ст.178 ТК РФ.
Виктория Кочеткова
06 ноября 2019, 22:24
И чтобы я сделала, я бы сейчас это свое мнение оформила в письменном виде - заявление, работодателю.
Во-первых, о том, что ДИ это приложение к ТД, т.к. в допсоглашение к ТД это указано.
Во-вторых, чтобы изменения в ДИ проводили только в соответствии со ст.74 ТК РФ.
В-третьих, я бы сделала в заявление вывод о том, что если ДИ приложение к ТД, то утверждать ее должно должностное лицо, которое подписывало ТД и действует от юрлица - руководитель организации, и что т.к. ДИ была утверждена начальником отдела, то в таком виде, вы считаете, что этот документ не имеет юрсилу.
А на платной основе за помощью, вы найдете меня в соцсетях.
Виктория Кочеткова
06 ноября 2019, 22:07
Не вижу смысла дальше обсуждать тему, т.к. это будет хождение по кругу.
Если вам нужно потом провести анализ двух ДИ, то обращайтесь, только это будет уже на платной основе, либо найдите специалиста, который проведет этот анализ и сделает свое заключение. Но, не зависимо, какое это будет заключение в вашу пользу или нет, т.к. каждый специалист может иметь и мнение, которое не будет совпадать с вашим, ваше право обратиться в суд, даже потому, что суды для работников бесплатные ст.393 ТК РФ, даже если проиграете, издержки по суду вы не платите.
Удачи!
Виктория Кочеткова
06 ноября 2019, 22:27
В общем, чтобы сделать вывод - приложение ДИ к ТД, это нужно изучить ТД и допсоглашение к ТД.
Потом, если все-таки ДИ это приложение к ТД, то как я указала выше, то в письменном виде работодателю высказать свое мнение - заявление.
Либо дожидайтесь новых ДИ, и уже тогда проводите анализ всех документов, т.е. и ТД, и допсоглашения к ТД, и двух ДИ, и тогда выражайте свое мнение в письменном виде работодателю - заявление. А если реакция работодателя будет отрицательной, тогда уже в суд.
Светлана Долгова null
13 ноября 2019, 14:56
Виктория Кочеткова
13 ноября 2019, 15:10
Сравнивайте с ДИ от 2010, т.к. отдел переименовали, это конечно, изменение определенных условий ТД, но это не изменение трудовой функции.
Виктория Кочеткова
13 ноября 2019, 15:14
Должностная инструкция, как правило, составляется в двух экземплярах, один из которых по просьбе работника может быть ему вручен (ПИСЬМО РОСТРУДА от 31.10.2007 №4412-6 «О внесении изменений в ДИ»).
Светлана Долгова null
13 ноября 2019, 18:58
Виктория Кочеткова
13 ноября 2019, 19:02
Исковое заявление суд примет. А что касается дела, то суд уже будет разбираться. Если новая ДИ изменяет вашу трудовую функцию, а работодатель не оформил перевод на другую работу (должность), как это требует закон, или если новая ДИ изменяет определенные условия ТД, а работодатель не оформил это надлежащим образом либо ст.72 ТК РФ, либо ст.74 ТК РФ, то конечно, суд будет не вашей стороны.
А если вы приувеличиваете и ваше мнение субъективное, то конечно, суд не примет ваши доводы.
Виктория Кочеткова
13 ноября 2019, 19:04
ДИ это не тот документ, с помощью которого можно изменить трудовую функцию или определенные условия ТД, ТК РФ предусматривает совсем другие процедуры в этом случае. И то, что вы сразу же обратились в суд, доказывает то, что вы не согласны с тем, что работодатель изменил при помощи ДИ трудовую функцию или определенные условия ТД.
Виктория Кочеткова
13 ноября 2019, 19:05
Подписав новую ДИ, вы можете сразу же работодателю направить претензию, где выскажите свое мнение, и то, что вы обращаетесь в суд.
Светлана Долгова null
13 ноября 2019, 21:25
Виктория Кочеткова
13 ноября 2019, 22:09
Апелляция решила: оспорить изменение условий труда работник может в любое время до увольнения
Работник обратился в суд из-за того, что его лишили гарантий по должности, которую переименовали без изменения обязанностей. Так как срок обращения был нарушен без уважительных причин, суд первой инстанции отказал работнику в рассмотрении заявления.
Апелляция отменила решение первой инстанции по делу и отправила его на новое рассмотрение. Если работник полагает, что в связи с изменением условий труда нарушены его права, он может обратиться в суд в любое время в период действия трудового договора (до увольнения).
Отметим, ВС РФ ранее указывал на возможность обращения в такой срок для взыскания начисленной, но не выплаченной работнику зарплаты.
Документы: Апелляционное определение Красноярского краевого суда от 08.04.2019 по делу N 33-5089/2019
Виктория Кочеткова
14 ноября 2019, 09:54
Суть этого примера из судебной практики, в том, что:
Апелляция отменила решение первой инстанции по делу и отправила его на новое рассмотрение. Если работник полагает, что в связи с изменением условий труда нарушены его права, он может обратиться в суд в любое время в период действия трудового договора (до увольнения).
Отметим, ВС РФ ранее указывал на возможность обращения в такой срок для взыскания начисленной, но не выплаченной работнику зарплаты.
Однако, я не рекомендую это проверять, а подавать в суд в сроки, установленные ст.392 ТК РФ, в вашем случае это будет 3 месяца. И рекомендую, обязательно направить работодателю свои претензии, после того, как подпишите новую ДИ, и вам будет ясно, что вам либо изменили трудовую функцию, либо изменили определенные условия ТД.