Дисциплинарное взыскание за отсутствие масок у других работников

Здравствуйте! 

Давайте разберемся с процедурой привлечения  к ДВ, и что вам нужно сделать, и разберемся, насколько законны требования к вам, в данном вопросе.

1. За совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания ст.192 ТК РФ:

1) замечание;

2) выговор;

3) увольнение по соответствующим основаниям.

2. Работодатель обязан запросить у работника объяснительную ст.193 ТК РФ.

Документ, который обязательно нужно написать – это объяснительная (ст.193 ТК РФ). До применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение по поводу допущенных и выявленных проступков, в котором работник опишет ситуацию – дата, место, время, причины, обстоятельства. При написании объяснительной записки работнику рекомендуется ответить на следующие вопросы:

1. Был ли факт нарушения?

2.  Какая вина у работника: умышленная, неосторожная, нет вины работника?

3. Каковы обстоятельства нарушения, его причины?

4. Есть ли свидетели?

5. Каково отношение работника к нарушению?

6. Каково отношение работника к дальнейшей работе?

Отказавшись написать объяснительную, работник вредит только себе, т.к., если по истечении двух рабочих дней (которые считаются с даты, следующей за днем предъявления требования), указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется соответствующий акт. Отказ работника дать объяснение не может служить препятствием для применения дисциплинарного взыскания, вот поэтому объяснительную нужно написать.

Так, что очень многое будет зависеть, как и что написано в Объяснительной.

3. А особенно нужно обратить внимание на следующее при наложении ДВ:

Работодателю мало установить проступок, и что этот проступок совершил работник.

В этих целях работодателю необходимо представить доказательства, свидетельствующие не только о том, что работник совершил дисциплинарный проступок, но и о том, что при наложении взыскания учитывались тяжесть этого проступка и обстоятельства, при которых он был совершен (часть пятая статьи 192 Трудового кодекса Российской Федерации), а также предшествующее поведение работника, его отношение к труду (пункт 53 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17.03.2004 №2).

При рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, трудовой договор с которым расторгнут по инициативе работодателя, обязанность доказать наличие законного основания увольнения и соблюдение установленного порядка увольнения возлагается на работодателя (пункт 23 Постановление Пленума ВС РФ №2 от 17.03.2004).

Работодатель должен учесть и следующие моменты: 

- тяжесть проступка; 

- обстоятельства, при которых он совершен; 

- отношение провинившегося к труду;

- его предшествующее поведение; 

- длительность его работы в организации; 

- возможность применить менее строгое взыскание.

Вывод - если работодатель не отобразил в документах о привлечении к дисциплинарному взысканию указанные моменты, то значит, эти моменты не имели оценки работодателем входе вынесения решения о привлечение работника к дисциплинарному взысканию.

4. Издать приказ о наложении дисциплинарного взыскания, можно:

а) если со дня обнаружения проступка прошло не более одного месяца (ч. 3 ст. 193 ТК РФ). В указанный срок не включается время:

- болезни работника;

- пребывания работника в отпуске. К отпуску, прерывающему месячный срок, относятся все виды отпусков, предусмотренные законодательством РФ (пп. "г" п. 34 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2);

- отсутствия работника на работе по иным основаниям, в том числе в связи с использованием дней отдыха (отгулов) независимо от их продолжительности (например, при вахтовом методе организации работ) (пп. "в" п. 34 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2);

б) если со дня совершения проступка прошло не более шести месяцев (ч. 4 ст. 193 ТК РФ). В указанный срок не включается время производства по уголовному делу.

Днем обнаружения проступка считается день, когда о проступке стало известно непосредственному руководителю работника. При этом не имеет значения, наделен руководитель правом наложения дисциплинарных взысканий или нет (пп. "б" п. 34 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2).

5. Обжаловать дисциплинарное взыскание будете в суде:

Не пропустите сроки обращения в суд ст.392 ТК РФ

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня.

А если дисциплинарный проступок привел к увольнению по отрицательным мотивам, то:

Работник имеет право обратиться в суд по вопросу увольнения в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки.

И так, у вас есть в организации специалист по охране труда?

У вас есть организации по каждой должности Должностные инструкции?

И так, ваш работодатель издал приказ, где руководители отделов обязаны контролировать ношение масок сотрудников.

Вы руководитель службы безопасности, назначены контролирующим лицом.

Если у вас есть ваши ДИ, то открывайте и читайте их.

Я сегодня написала в Апелляционную жалобу консультируемой следующее:

Запрещается требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, за исключением случаев, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами (статья 60 Трудового кодекса РФ).

Пункт должностной инструкции, предусматривающий выполнение работником распоряжений (заданий и т.п.) руководителя, не может являться основанием для возложения на работника обязанности выполнять поручения, не составляющие его трудовую функцию, определенную его трудовым договором и должностной инструкцией.

Изменение трудовой функции по инициативе работодателя запрещено статьей 74 Трудового кодекса РФ. И нарушение требований части первой статьи 72.1 Трудового кодекса РФ:

Перевод на другую работу - постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем. Перевод на другую работу допускается только с письменного согласия работника.

Во-первых, вы контролирующее лицо, вот это и будете писать в Объяснительной.

И функции контролирующего лица вы выполняете, даже перечислите, что вы делаете, как часто это делаете в течение рабочего времени.

Во-вторых, если ваши ДИ являются приложением к трудовому договору, то издав приказ о том, что вы выполняете функции контролирующего лица по ношению медицинских масок работниками, работодатель изменил в одностороннем порядке ваши должностные обязанности, а обязан был сделать это в соответствии с процедурой ст.74 ТК РФ.

Поэтому, открывайте ваш ТД и читайте, что там указано про ваши ДИ, они являются приложением к ТД?!

В-третьих, если у вас численность более 100 работников, то у вас должен быть специалист по охране труда, и это именно его ДИ, а поэтому, вменив вам его ДИ, вам изменили в одностороннем порядке вашу трудовую функцию, что запрещено ст.74 ТК РФ.

Опять же есть ли у вас специалист по охране труда?

Т.е. обязательно написать Объяснительную, но продумать каждое выражение, предварительно изучив свои ДИ и ТД.

Кстати, я помогаю в написании Объяснительной, в этом году ни одного менеджера банков, которые со мной написали Объяснительные не привлекли к ДВ, хотя, даже хорошо написанная объяснительная не гарантирует, что работодатель не привлечет к ДВ или даже не уволит.

А теперь самое интересное:

Роспотребнадзор и Минтруд России рекомендовали перечень мероприятий по профилактике вируса в офисе.

Все эти меры носят рекомендательный характер, вот как только это будет законом, т.е. обязанностью, тогда все граждане, работники обязаны эти требования соблюдать.

Я дам материал, где собраны все рекомендации Минтруда РФ и Роспотребнадзора (с сайта Консультант плюс).

Например, еще информация:

Минтруд: работодатель не может требовать справку с результатом теста на коронавирус

Ведомство напомнило, что запрещено запрашивать информацию о состоянии здоровья персонала. Поэтому нельзя требовать от работника, чтобы он прошел тест на COVID-19 и принес справку с его результатом.

В то же время сведения о состоянии здоровья сотрудника понадобятся для определения его пригодности к работе и предупреждения профзаболеваний. Информация нужна, если персонал трудится:

- на тяжелых работах;

- с вредными или опасными условиями;

- на работах, связанных с движением транспорта;

- в организациях пищевой промышленности, общепита и торговли, водопроводных сооружениях, лечебно-профилактических и детских учреждениях.

Напомним, работодатель обязан сообщить сотрудникам, которые выезжают за границу, о необходимости пройти тест на коронавирус в течение 3 дней после приезда и до получения его результатов остаться на самоизоляции.

Документ: Письмо Минтруда России от 01.10.2020 N 14-2/10/ФС-1503

Т.е. все эти мероприятия носят рекомендательный характер.

Хотя, если работодатель внесет эти требования в ЛНА, но с учетом ст.8 ТК РФ:

Нормы локальных нормативных актов, ухудшающие положение работников по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, а также локальные нормативные акты, принятые без соблюдения установленного статьей 372 ТК РФ порядка учета мнения представительного органа работников, не подлежат применению.

В таких случаях применяются трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, коллективный договор, соглашения.

И мы возвращается к тому, что все требования Минтруда РФ, Роспотребнадзора носят рекомендательный характер.

И еще одна рекомендация, если объявят ДВ, то обязательно в суд, чтобы потом, когда их вам объявят штук 5 и в результате уволят по п.5 ст.81 ТК РФ, работодатель не заявил, что вот у него 5 взысканий и он их не оспаривал, а значит, был согласен, что он допустил нарушения дисциплины труда или не выполнял свои ДИ.

А то у меня в суде сложное дело, там букет этих ДВ и уволили в результате по п.5 ст.81 ТК РФ, и консультируемый проиграл с адвокатом районный суд, а я теперь пытаюсь для апелляции чудо какое-то создать. И в районном суде работодатель на заседаниях и в Возражении так и указывал, что не оспаривал ДВ, значит, согласен был с ними и т.п.

А я спрашиваю, так почему не оспаривали, оказывается не хотелось конфликта, но если тебе объявляют ДВ и его объявили после того, как ты отказался уволиться по собственному желанию, этот конфликт и так уже начался, и ждать, что к тебе будут относиться по-другому не стоит.

Хотя, лично мое мнение,  я за то, чтобы все эти меры сделали обязательными, а не рекомендательными - выдача СИЗ: медмасок, дезинфицирующих средств и т.п., соблюдение работниками всех этих правил, чтобы отстранять от работы с признаками заболевания.

Вы пишите: " выдали требование на предоставление объяснений".

Если в требование сформулированы вопросы, на которые вы должны ответить, то я бы вам рекомендовала, и ответить на эти вопросы, но и высказать свою точку зрения.

А то, меня насторожила вот эта ваша фраза, что выдали требование, т.к. я как раз и работаю с делом для апелляции, где выдавали требование и навязывали, что нужно написать в объяснительной, т.е. работнику установили рамки, хотя, например, в апелляцию я написала следующее:

"Суд первой инстанции также не дал оценку, как документу – Требованию о предоставлении работником письменного объяснения по факту невыполнения должностных обязанностей.

В данном документе Ответчик навязал Истцу, что именно должно содержать Объяснение Истца, что является не допустимым в трудовых отношениях с учетом требований статей 3, 4, 21, 193 Трудового кодекса РФ. Данный документ содержит признаки давления, принуждения, лишения права Истца на выражение собственного мнения, и возможности защиты своих трудовых прав, свобод и законных интересов всеми не запрещенными законом способами."

Не пишите в объяснительной, что диктуют вам, вы должны высказать свою позицию, свое видение ситуации, это ваше право отстаивать свои права.

И еще один момент, не пишите на приказах, актах, требованиях, уведомлениях глупой фразы:

"Не согласен".

С этими документами нужно просто ознакомиться, ваше согласие или не согласие не важно, а в суде может обернутся против вас, как отказ исполнять свои ДИ.

Поставьте просто подпись, а вот дальше, подайте заявление, служебную записка, аналитическую справку и т.п., где вы уже четко, конкретно укажите, почему и с чем не согласны.

http://taktaktak.ru/blog/algorythm/2016/04/podpisyivat-ili-ne-podpisyivat-vopros-s-kotoryim-stalkivayutsya-rabotniki/  Подписывать или не подписывать документы? — вопрос, с которым сталкиваются работники

Вот смотрите по вашей ситуации:

1. Вам вменили ДИ по должности специалист по охране труда, особенно, если у вас такая должность включена в штатное расписание;

2. Либо если в ШР такой должности нет, а ваши ДИ это приложение к ТД, то опять же вам изменили ваши ДИ, а сделать это должны либо по соглашению сторон, либо с соблюдением процедуры ст.74 ТК РФ;

3. Но, если даже не обращать на эти два первых пункта внимание. Вы только контролирующее лицо по приказу;

4. Результат по приказу зависит от действия третьих лиц, т.е. это человеческий фактор, если люди игнорируют, то вы не будете ходить рядом с каждым и натягивать им на лицо маску, тем более если количество работников 100 человек, и структурные подразделения находятся, например, по разным адресам;

5. А что самое важное, ни работодатель, ни закон не предоставили вам ни каких методов воздействия, чтобы заставить работников носить медмаски, т.к. все это носит рекомендательный характер, т.е. даже привлечь к дисциплинарному взысканию работника не получится, т.к. это рекомендация, а не закон.

И такие задания даются неугодным работникам, т.к. исполнения их зависит не от того, кому дали задание, а именно от третьих лиц, а эти третьи лица не будут исполнять требования, т.к. законом не установлены меры воздействия. И работодатель вам тоже не предоставил никаких мер воздействия.

А еще, законом установлено, что работник обязуется исполнять свою трудовую функцию ст.15, 16, 56, 57 ТК РФ, в основу трудовых отношений лежит исполнение именно трудовой функции, вам вменили контролировать исполнение приказа, вы это и делаете -  контролируете, достижение результата не предусмотрено для работника в трудовых отношениях, это достижения результата это относится к гражданско-правовым отношениям.

Вот пусть работодатель утвердить ЛНА, где закрепит обязанность по мерам в период пандемии, и ответственность работников за несоблюдение этих требований. Но, мне будет даже интересно, как будут проверяющие инстанции и суды реагировать на той ЛНА, с учетом требований ст.8 ТК РФ, если эти меры в период пандемии носят рекомендательный характер.

Надеюсь, я сейчас достаточно понятно все объяснила, а то вчера это было немного скомкано, т.к. много различной информации, сейчас я постаралась все объединить и сделать вывод.

Например, ограничительные меры прописаны обязательными для г. Москвы, и штрафные санкции за нисполнение этих требований и как юрлиц, так и работодателей.

Но, вы указываете МО:

Работодателям, осуществляющим деятельность на территории Московской области, рекомендуется перевести работников и исполнителей по гражданско-правовым договорам на дистанционный режим работы. В приоритетном порядке это касается работников старше 65 лет, а также граждан, имеющих заболевания, перечень которых определен в Приложении к Постановлению Губернатора МО от 12.03.2020 N 108-ПГ.

Организации и ИП, на которые не распространяется запрет на посещение их гражданами, должны обеспечить соблюдение методических рекомендаций, утвержденных Главным государственным санитарным врачом РФ, и требований стандартов по организации работы (пп. пп. 3 - 5, пп. 7 и 8 п. 20 Постановления Губернатора МО от 12.03.2020 N 108-ПГ) и принятие решений об установлении численности работников (исполнителей по гражданско-правовым договорам) (пп. 2 п. 20 Постановления Губернатора МО от 12.03.2020 N 108-ПГ):

- не подлежащих переводу на дистанционный режим работы;

- подлежащих переводу на дистанционный режим работы;

- в отношении которых решением Президента РФ установлены нерабочие дни с сохранением заработной платы.

Указанные работодатели, штатная численность сотрудников которых составляет более 100 работников, в течение каждых 15 календарных дней обеспечивают проведение исследований не менее 10% работников на предмет наличия новой коронавирусной инфекции (COVID-2019) в организациях, допущенных к проведению таких исследований в соответствии с законодательством РФ (пп. 11 п. 20 Постановления Губернатора МО от 12.03.2020 N 108-ПГ).

Кроме того, работодатели, осуществляющие деятельность на территории Московской области, обязаны, в числе прочего, проинформировать работников, выезжающих из РФ, о необходимости:

- заполнить на Едином портале государственных и муниципальных услуг анкету прибывающего на территорию РФ до прибытия на территорию РФ до вылета в РФ (при приобретении билета, но не позднее регистрации на рейс);

- пройти лабораторные исследования на COVID-2019 методом ПЦР в течение 3 календарных дней со дня прибытия на территорию РФ;

- разместить информацию о результатах лабораторных исследований на COVID-2019 методом ПЦР, заполнив форму "Предоставление сведений о результатах теста на новую коронавирусную инфекцию для пребывающих на территорию РФ".

Гражданам на территории Московской области необходимо использовать средства индивидуальной защиты органов дыхания (маски, респираторы) при нахождении в местах общего пользования (в том числе на всех объектах розничной торговли, аптеках, общественном транспорте, включая перевозку пассажиров и багажа по заказу легковым такси, железнодорожном транспорте, железнодорожных вокзалах, станциях, пассажирских платформах, пешеходных настилах, мостах и тоннелях, на всех предприятиях, продолжающих свою работу, в местах общего пользования многоквартирных домов, медицинских организациях.

Организации и ИП, деятельность которых связана с совместным пребыванием граждан, обязаны не допускать в здания, строения, сооружения (помещения в них), в которых осуществляется их деятельность, граждан, не соблюдающих указанные требования.

Постановление Губернатора МО от 12.03.2020 N 108-ПГ

Постановление Губернатора МО от 01.05.2020 N 222-ПГ

Как видите - "рекомендуется, обязаны проинформировать, обеспечивают", а с такими формулировками это сплошные лазейки, эти формулировки обходить.