Как написать претензию работодателю, который не оплатил работу по договору ГПХ?

Здравствуйте!

Если это декретная позиция офис-менеджера, т.е. есть должность, эту должность занимал постоянный работник, который ушел в отпуска по материнству, то с вами незаконно заключили договор ГПХ, т.к. здесь трудовые отношения и должны были заключить срочный ТД ст.59, 79 ТК РФ.

Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается ст.15 ТК РФ.

Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений ст.19.1 ТК РФ.

С вами незаконно заключили договор ГПХ.

У вас трудовые отношения, т.к. есть два юрлица, в одном юрлице есть должность офис-менеджера, в другом юрлице есть должность оператор ПК.

В этих двух юрлицах на эти должности была оформлена работник, которая уходит в отпуска по материнству.

Срочный трудовой договор заключается ст.59 ТК РФ:

на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохраняется место работы.

Трудовой договор, заключенный на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, прекращается с выходом этого работника на работу ст.79 ТК РФ.

Вы были не исполнителем, а работником, вы исполняли конкретные должностные обязанности по конкретным должностям, которые были в штатном расписании юрлиц.

Вот об этом вам и надо будет заявить Заказчику-Работодателю в заявлении, так его будем называть, что либо он выплачивает вам вознаграждение, либо вы будете обращаться в суд, чтобы признать отношения трудовыми с вытекающими последствиями.

При этом, если вы обратитесь в суд и проиграете дело, то вы не будете уплачивать издержки по суду ст.393 ТК РФ.

В трудовом споре работник не возмещает издержки по суду, даже если проиграл дело:

1. Взыскание с истца в пользу ответчика судебных расходов по делу предусмотрено ст. 98 ГПК РФ, взыскание расходов на оплату услуг представителя ответчика в определ?нном судом размере осуществлено в порядке ст. 100 ГПК РФ с учётом конкретных обстоятельств дела и с подтверждением расходов соответствующими плат?жными документами. Между тем по общему правилу, предусмотренному ч. 1 ст. 98 ГПК РФ, стороне, в пользу которой состоялось решение суда, суд присуждает возместить с другой стороны все понес?нные по делу судебные расходы.

2. Однако, исключение составляют трудовые споры. Работники освобождаются от уплаты издержек ст.393 ТК РФ:

При обращении в суд с иском по требованиям, вытекающим из трудовых отношений, в том числе по поводу невыполнения либо ненадлежащего выполнения условий трудового договора, носящих гражданско-правовой характер, работники освобождаются от оплаты пошлин и судебных расходов.

На это было указано в утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 20 июня 2012 года в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за первый квартал 2012 год.

3. Если трудовые отношения судом не были установлены, суд признал законным основанием заключение договора ГПХ, это не меняет то, что это был трудовой спор.

Гражданин не обязан возмещать работодателю судебные расходы, даже если не смог доказать существование трудовых отношений:

- Определение Верховного Суда РФ от 17 декабря 2018 г. N 3-КГ18-15:

Верховный Суд РФ посчитал, что спор по иску об установлении факта трудовых отношений относится к категории трудовых споров. В связи, с чем к этим отношениям подлежат применению нормы ТК РФ, в том числе статья 393 ТК РФ об освобождении истца от судебных расходов вне зависимости от результатов рассмотрения дела.

При таких обстоятельствах основания для возложения на гражданина понесённых расходов, связанных с проведением экспертизы при рассмотрении его иска об установлении факта трудовых отношений, отсутствуют.

Об этом также в вашу пользу были следующие решения судов:

- определение ВС РФ от 06.07.2020 N 67-КГ20-4;

- определение Верховного Суда РФ от 16.03.2015 N 20-КГ14-17;

- обзор апелляционной практики по гражданским делам Тверского областного суда за 1 квартал 2017 года (социально-трудовой состав);

- Президиум Хабаровского краевого суда;

- Архангельский областной суд;

- Определение ВС РФ от 15.07.2019 N 75-КГ19-3.

Признаки трудовых отношений:

1. Договором предусмотрено систематическое исполнение услуг с их регулярной оплатой в одни и те же даты каждого месяца;
2. Договоры носят не разовый, а систематический характер, заключаются на определенный период времени. По окончании этого периода договоры перезаключаются в виде заключения идентичного или аналогичного договора;
3. Предмет договоров содержит четкое указание на специальности и профессии; конкретный вид поручаемой работнику деятельности - прием, сортировка, хранение, отгрузка лома металлов и т.д.;
4. Договором установлено подчинение определенному должностному лицу в период проведения работу (оказания услуг);
5. В договорах возмездного оказания услуг предусмотрено условие об оказании услуг лично;
6. Договорами на исполнителей возложена материальная ответственность за недостачу вверенного им имущества, а также за ущерб, возникший у заказчика в результате возмещения им ущерба иными лицами;
7. Привлеченные обществом исполнители в своей деятельности пользовались принадлежащими организации помещениями, оборудованием, инструментами, техникой и т.п. безвозмездно.
8.  Формирование вознаграждения за фактически отработанные дни (часы) противоречит правилам формирования вознаграждения по договорам гражданско-правового характера, которое должно составлять вознаграждение за конкретную выполненную работу (услугу);
9.  Денежное вознаграждение выплачивается  независимо от фактического выполнения работ и составления подтверждающих документов, в том числе отчетов;
10.  В течение периода выполнения работ размер вознаграждения каждого отдельного физического лица существенно не меняется. При этом из условий договоров и актов выполненных работ невозможно установить порядок определения подлежащего выплате вознаграждения, либо акты выполненных работ вообще не оформлялись;
11.  Исполнители обязаны соблюдать режим труда и отдыха юрлица, что выражается в том, что исполнитель оказывает свои услуги ежедневно (кроме, например, воскресенья), либо по графику работы, в течение полного рабочего времени, с перерывом на отдых и прием пищи. Либо исполнители находятся на территории общества 40 часов в неделю. Оставить рабочее место возможно при уведомлении руководства.

Я так понимаю, что в вашей деятельности все это присутствовало, и это тот рычаг давления, который вы можете использовать в своих интересах.

Не пропустите сроки обращения в суд ст.392 ТК РФ

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права.

Что вам нужно сейчас сделать:

1. Написать претензию Заказчикам-Работодателям, т.к. их у вас два, два юрлица.

Поможет написать претензию наш Алгоритм:

https://taktaktak.ru/blog/posts/2014/01/instruktsiya-po-sostavleniyu-zayavleniya/    О форме заявления в любые инстанции

В претензии сделаете ссылку на ст.15, 19.1 ТК РФ. И также укажите, что ваши отношения с Заказчиками-Работодателями носили трудовые отношения, а не гражданско-правовые, и перечислите все признаки в вашем случае трудовых отношений.

И укажите, либо вам выплатят задолженность по вознаграждению, либо вы будете обращаться в суд, чтобы отношения признали трудовыми с вытекающими последствиями для работодателя:

За нарушение трудового законодательства работодатель несет административную ответственность по ст.5.27 КоАП РФ.

Вы потребуете, чтобы за вас сдали отчеты и были уплачены страховые взносы на на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством.

А заработную плату, которую не выплатили вовремя, чтобы выплатили с процентами ст.236 ТК РФ, и возместили моральный вред ст.237 ТК РФ.

2. Только обратите внимание, что вы не должны пропустить сроки обращения в суд, если признавать отношения трудовыми.

Не пропустите сроки обращения в суд ст.392 ТК РФ

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права.

Спасибо, Виктория, за подробные разъяснения.

Вот один из признаков, что у вас отношения трудовые, а не ГПХ:

"Исп-ль обязуется оаказать Заказчику услуги лично", то что вы указали из вашего договора.

Трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя ст.56 ТК РФ.

У вас точно трудовые отношения, а не отношения ГПХ, но вам решать, обращаться к Заказчику-Работодателю, как будто у вас отношения ГПХ, либо использовать в своих интересах то, что у вас отношения трудовые и добиваться оплаты труда.

Виктория, не совсем понимаю, в чем для меня разница, добиваться, чтобы признаны были  трудовые отношения или требовать оплаты по договору ГПХ. Понимаю только, что Работодатель будет обязан сделать отчисления для больничного в ФСС и в пенсионный фонд. А еще? Если будут признаны трудовые отношения, то у меня появится запись в трудовой книжке задним числом, мне оплатят отпускные и будет увольнение? Работать я у таких работодателей не хочу. 

В случае договора ГПХ не могу требовать морального ущерба, пересчета долга с %?

Не надо добиваться признания отношения трудовыми, это ваш выбор.

Я указала вам, что вы можете в претензии указать, что если вам не выплатят вознаграждение, то вы будете обращаться в суд, чтобы признать отношения трудовыми, т.к. у вас именно трудовые отношения, и я вам уже объяснила, почему.

Это рычаг воздействия на работодателя.

Оцените, есть ли разница, если вы напишите "пресную" претензию, где укажите, что требуете выплату вознаграждение, или вы напишите претензию на эту же тему, но где вы укажите, что ваши отношения это трудовые отношения и объясните Заказчику-Работодателю, почему, и что вы будете обращаться в суд, чтобы отношения признали трудовыми. Это рычаг, который обычно дает результат.

А дальше, сами делайте выбор, как вам написать претензию, это ваше право, я только объяснила, что лучше для вас.

И да, если отношения признают трудовыми, то при увольнении, кроме того, что вам должны выплатить зп на день увольнения, но еще и должны выплатить компенсацию за неиспользованные отпуска ст.127 ТК РФ. И конечно, зп выплачивается с процентами ст.236 ТК РФ, и возмещают моральный вред ст.237 ТК РФ.

Что касается отчислений, то с договора ГПХ делают отчисления и 13%, и страховых взносов в ПФР РФ, не делают только отчисления на временную нетрудоспособность и материнство.

Вообще, на сайте госуслуг проверьте информацию по отчислениям, делали или нет. Рекомендую, зарегистрироваться на сайте Госуслуг, чтобы проверять, а делает ли отчисления по вам ваш работодатель https://www.gosuslugi.ru/.

Возможно, вообще узнаете, что с договора ГПХ ничего никуда не перечисляли.

Так, что сами выбирайте, как вам лучше. Можно и не обращаться в суд, чтобы признать отношения трудовыми, но можно точно в претензии указать, как рычаг давление о том, что вы можете это сделать, т.к. у вас именно трудовые отношения.

А что касается, если требовать вознаграждение по договору ГПХ, то про проценты вам ниже эксперт указал ст.395 ГК РФ.

Вы сами пишите - офис-менеджер в комментариях своих, должности не указываются в договорах ГПХ, должности это только для трудовых отношениях ст.57 ТК РФ.

Так, что можете претензию писать и требовать выплатить вознаграждение по договорам ГПХ, но как рычаг давления, сделать ссылку на трудовые отношения, что я вам и объясняла, это повышает гарантию на положительный результат.

Здравствуйте Татьяна!

Для полного ответа на Ваш, процитируйте пожалуйста предмет заключенного Вами договора.

Если речь идет и ставках, то это не может быть гражданско-правовым договором, так как предметом такого договора не может быть «отработка 0,5 ставки».

Чтобы подсказать Вам, на какие статьи Гражданского кодекса РФ ссылаться, необходимо понять, какой вид гражданско-правового договора с Вами был заключен.

Но в общем, Вы можете ссылаться на следующие статьи Гражданского кодекса РФ:

Согласно ч. 3 ст. 307 Гражданского кодекса РФ, при установлении, исполнении обязательства и после его прекращения стороны обязаны действовать добросовестно, учитывая права и законные интересы друг друга, взаимно оказывая необходимое содействие для достижения цели обязательства, а также предоставляя друг другу необходимую информацию.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В силу ч. 1 ст. 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

В соответствии со ст. 393 ГК РФ, должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Если иное не установлено законом, использование кредитором иных способов защиты нарушенных прав, предусмотренных законом или договором, не лишает его права требовать от должника возмещения убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

В силу ч. 1 ст. 395 ГК РФ, в случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

Добрый день, Вадим!

Цитирую : ООО "ХХХХ" с одной стороны и гражданкой ФИО заключили договор о нижеследующем:

1.Исполнитель обязуется оказать, , а Заказчик обязуется принять и оплатить услуги по вводу информации в электронно-вычислительные машины  (ЭВМ) с первичных носителей информации и вывод ее на печать.

2. Исп-ль обязуется оказать Заказчику услуги лично.

3. СРок оказания услуг с 09.10.2020 по 08.11.202

4. Заказчик и Испол-ль подписывают акт приемки оказанных услуг в последний день оказания услуг либо по истечении этапа оказанных услуг так же согласно акта приемки этапа оказанных услуг.

5 Срок предъявления Заказчиком претензий по качеству услуг- 1 месяц с момента подписания акта приемки оказанных услуг.

6. Обнаруженные недостатки услг Исп-ль устраняет своими силами,за свой счет.

7. За качественно оказанную услугу Заказчик выплачивает Исп-лю вознаграждение в размере  ****** рублей, в том числе НДФЛ **** рублей.

8. Оплату стоимости качественно оказанных Исп-м услуг Заказчик обязуется произвести в течение 1 месяца с момента подписания акта приемки оказанных услуг путем перечисления денежных средств на счет, указанный в настоящем договоре.

Дальше идут пункты о том, что Заказчик удержит налоги, об ответственности за ненадлежащее исполнение условий сторон,  о гарантии Исп-ля сохранения конфиденциальной информации и т.п.

Если нужно перепечатаю полностью.

Из приведенного Вами описания договора следует, что Вами был заключен договор возмездного оказания услуг.

Кроме вышеперечисленных правовых оснований, в претензии следует сделать ссылку на статью 781 ГК РФ, в соответствии с которой, заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Из представленного Вами описания договора следует, что: «Оплату стоимости качественно оказанных Исп-м услуг Заказчик обязуется произвести в течение 1 месяца с момента подписания акта приемки оказанных услуг путем перечисления денежных средств на счет, указанный в настоящем договоре».

То есть, месячный срок исчисляется не с момента окончания срока договора, а с момента подписания акта приемки оказанных услуг.

В своём вопросе Вы не указали, когда между Вами и заказчиком был подписан акт приемки оказанных услуг, а это имеет существенное значение для разрешения возникшей спорной ситуации.

Вадим, в одной организации право подписи имел исполнительный директор, в другой подписывал офис-менеджер ВМЕСТО Генерального директора управляющей компании (учредителя) офис-менеджер, т.е это делала я). Но исполнительный директор уволился до окончания моего договора и в акте, который я же составляла в качестве заказчика я указала Генерального директора управляющей компании.

Т.е. фактически это документ с "липовой" подписью,  я отправила акты на следующий день бухгалтеру на оплату. Но бухгалтер это не штатный сотрудник организации, а ИП, которая вела бухгалтерию. И все выплаты делала с согласования учредителей. На сколько я сейчас знаю, что она тоже прекратила выполнять для них услуги по причине долга.

История очень запутанная, никогда ранее не работала в таких небольших организациях и просто не знаю, что мне делать. Кто должен мне подписать эти акты, если все руководство в Москве и не отвечают на запросы сотрудников.

Отправьте проект Акта приеки оказанных услуг с копией договора по адресу (который указан в договоре) организации, с которой у Вас был заключен договор, заказным письмом. При этом, на сайте ФНС Росии по ИНН или ОГРН организации узнайте поподробнее об этой организации (посмотрите выписку из ЕГРЮЛ): совпадает ли адрес указанный в договоре юридическому адресу организации, кто является её директором и учредителями; не находится ли организация в стадии реорганизации или ликвидации.

Если организация реально существует, и не ответит в течение срока указанного в договоре или разумного срока (30 дней) или откажет в выплате, то следует подготовить исковое заявление в суд о взыскании задолженности по договору и процентов за пользование чужими денежными средствами (если иной вид ответственности не предусмотрен договором).

Однако есть еще много вариантов развития событий и реагирования с Вашей стороны на них.