Принуждение к увольнению после досрочного выхода из декрета

Здравствуйте!

На ваш риторический вопрос ответ - вас напугали, а пока ничего не произошло, нужно разбиратья в ситуации. Вам дали понять, что вас ожидает, вот и разберитесь, что по закону может и должно быть в вашу пользу, разработайте стратегию, и уже в этом случае подавайте заявление на выход из отпуска по уходу за ребенком.

Виктория, добрый день. Спасибо за Ваш ответ. Стратегия моя выйти на работу и получать мою зарплату до момента исполнения ребенку 3 лет. Объективно мне не хватает знаний, что бы оценить мои шансы, в случае если работодатель настроен подобным образом. Я понимаю, что если сотрудников в отделе у меня больше нет, испольнять тот же функционал я не смогу. Изменение в структуре произошло, новому отделу добавили функции (или переназвали старые). Помогите, пожалуйста с тактикой ближнего боя, т.к. действительно, меня напугали, тыча в нос ТК (на беседу со мной местный отдел кадров взяла экземпляр).

Если убрать эмоции, то работала я 14 лет до декрета и должность свою заслужила, а не получила, и ребенка осталяю дома, только по причине материального характера.

Я не буду заниматься вашей проблемой сегодня.

И еще один момент, у вас цель именно остаться и работать дальше? Либо вы готовы рассмотреть вариант увольнения по соглашению сторон, но с допвыплатами в тех размерах, которые указываете вы?

И еще один момент, как бы вы не выстроили свою защиту, работодатель все равно может уволить, а дальше уже суд. А суды у нас тоже иногда удивляют.

Готовы вы и к такому повороту событий?

Виктория, доп.выплаты мне предложили в размере 2-х окладов, с маленьким ребенком этих денег мало, что бы найти работу (никто особо не горит желанием иметь потенциальную проблему с ребенком до 3-х лет и больничными). Суд я не хочу, но если не будет другого варианта, да, я пойду в суд. Но пока не могу понять, действительно ли нет варианта остаться, нет никакой тактики защиты в такой ситуации. Тысячу раз перечитала эту 74 статью, трудовая функция-по сути только название должности, все остальное, что захотят, то и сделают, сократили объем функционала-сократили оплату труда. Но на может же быть все так просто????

Вот в этой проблеме все о об увольнении по соглашению сторон, на что работнику нужно рассчитывать, и на что обратить внимание:

https://taktaktak.ru/problem/32909,

что касается конкретно уже вашей ситуации и тем, что работодатель будет применять ст.74 ТК РФ, это уже не сегодня.

Я не буду вам что-то объяснять, решила составить заявление для работодателя, прочитав его, вы поймете, как защитить свои права. Заявление получилось большое, сложное. Это уже с учетом того, что вам уже пообещал работодатель. А дальше только, когда выйдете на работу, то нужно будет по ситуации реагировать:

ЗАЯВЛЕНИЕ

В соответствии со ст.256 ТК РФ уведомляю работодателя о выходе из отпуска по уходу за ребенком,  дата выхода  «___» ________________ 20__ г.

Прошу в соответствии со ст.256 ТК РФ и Трудовым договором от  «___» _____________ 20__ г. №____ предоставить мне мое место работы (должность).

В случае не предоставления мне моего места работы (должности), при невыполнении мной норм выработки, неисполнении моих должностных обязанностей по вине работодателя, работодатель обязан оплату труда производить в размере не ниже средней заработной платы работника, рассчитанной пропорционально фактически отработанному времени (ст. 155 ТК РФ).

В соответствии со ст.261 ТК РФ уволить по инициативе работодателя женщину, у которой ребенку нет 3 лет запрещено законом, за некоторым исключением,  увольнение по собственному желанию это инициатива работника, которую я не желаю проявлять.

В случае, если работодатель хочет изменить определенные условия трудового договора, работодатель должен соблюдать требования ст.74 ТК РФ:

1. Должны быть причины, связанные с изменением организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства) и другие, которые работодатель укажет в уведомлении;
2. Уведомление работодатель выдает работнику под подпись, при чем, не позднее, чем за два месяца до введения новых условий;
3. Если работник не согласен с изменениями определенных условий трудового договора, то работодатель обязан ему предложить другую работу - как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу;
4.  И только при отсутствии указанной работы или отказе работника от предложенной работы, трудовой договор прекращается в соответствии с пунктом 7 части первой статьи 77 ТК РФ;
5. Изменение определенных условий трудового договора исключает изменение трудовой функции, т.е. перевода на другую работу (должность).

С учетом изложенного, хочу указать, это означает, что 2 месяца за мной сохраняются прежние условия трудового договора.

Разрешая дела о восстановлении на работе лиц, трудовой договор с которыми был прекращен по пункту 7 части первой статьи 77 ТК РФ (отказ от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора), либо о признании незаконным изменения определенных сторонами условий трудового договора при продолжении работником работы без изменения трудовой функции (статья 74 ТК РФ), необходимо учитывать, что исходя из статьи 56 ГПК РФ работодатель обязан, в частности, представить доказательства, подтверждающие, что изменение определенных сторонами условий трудового договора явилось следствием изменений организационных или технологических условий труда, например изменений в технике и технологии производства, совершенствования рабочих мест на основе их аттестации, структурной реорганизации производства, и не ухудшало положения работника по сравнению с условиями коллективного договора, соглашения. При отсутствии таких доказательств прекращение трудового договора по пункту 7 части первой статьи 77 ТК РФ или изменение определенных сторонами условий трудового договора не может быть признано законным.

С учетом судебной практики обращаю внимание, что суд будет на моей стороне, если трудовые обязанности по должности, которую я занимаю, совпадают с обязанностями по должности, введенной взамен, если должность в штатном расписании заменена аналогичной. Если будет установлено, что должности моих подчиненных были выведены из штата, из моего подчинения, и был создан отдел с подобными функциями с аналогичной должностью руководителя отдела, куда были переведены мои подчиненные, то все изменения работодателем в моем отношении будут признаны незаконными.

Нельзя изменить мои должностные обязанности так, что по сути это перевод на другую работу (должность). Моя должность руководящая _____________ (название должности), мои должностные обязанности не могут быть изменены так, что в результате это будет уже менеджерской должностью, а не руководящей.

Если работодателю захочется сократить часть моей ставки, либо уменьшить объем работы и т.п., то напоминаю, что

1. Это либо перевод работников на неполное рабочее время по инициативе работодателя ст.74 ТК РФ, но для этого должны быть причины, которые работодатель укажет в уведомление, которое выдаст работнику под роспись, при чем не позднее чем за два месяца до новых условий. 

Если работник отказывается от продолжения работы в режиме неполного рабочего дня (смены) и (или) неполной рабочей недели, то трудовой договор расторгается в соответствии с пунктом 2 части первой статьи 81 ТК РФ, т.е. по сокращению численности или штата.

Тем более о неполном рабочем времени работодатель обязан сообщить в службу занятости.

2. Сокращение ставки это может быть сокращение части ставки, т.е. сокращение  от единицы. А это опять же сокращение численности или штата. Когда вам предлагают вакантную часть ставки, а если работник отказывается, то его увольняют по п.2 ст.81 ТК РФ.

Увольнение меня по п.2 ст.81 ТК РФ запрещено ст.261 ТК РФ.

Изменить оплату труда в сторону уменьшения без наличия для этого причин у работодателя тоже не получится, с учетом того, что я уже изложила.

Напоминаю, что за нарушение трудового законодательства работодатель несет административную ответственность по ст.5.27 КоАП РФ.

И ситуацию я буду решать в суде, чтобы мне был оплачен вынужденный прогул ст.234 ТК РФ и возмещен моральный вред ст.237 ТК РФ.

Заявление вы подаете следующими способами (на выбор):

-  через секретариат, отдел кадров (персонала) организации, чтобы на втором экземпляре вам поставили входящий номер и отметку должностного лица о приеме данного заявления;

- заказным письмом с заказным уведомлением о вручении и описью вложения;

- через курьерскую службу;

- с почты (речь идет о почтовом отделение, главпочтамте) факсом или электронным письмом (если есть официальный электронный адрес).

И еще вам нужно теперь изучить вот эти наши Алгоритмы:

http://taktaktak.ru/blog/algorythm/2016/04/podpisyivat-ili-ne-podpisyivat-vopros-s-kotoryim-stalkivayutsya-rabotniki/  Подписывать или не подписывать документы? — вопрос, с которым сталкиваются работники

http://taktaktak.ru/blog/success/2016/08/uvolnyaytes-po-sobstvennomu-zhelaniyu-ili-budete-uvolenyi-za-progul-shantazh-so-storonyi-rabotodatelya-istoriya-uspeha-nashey-konsultiruemoy/ Шантаж со стороны работодателя: как защитить себя? Инструкции и история успеха на Так-так-так

Виктория, спасибо за ответ. Не могли бы вы дать ссылки на судебную практику, когда должности (трудовые обязанности) дублируются или заменены аналогичными.

И последнее, правильно ли я понимаю, что основная моя линия защиты такая: при сокращении численности или штата исчезает потребность в определенной деятельности, а при изменений условий труда такая потребность остается, и если они решили урезать мой функционал - то это и есть скрытое сокращение штата.

Да, верно.

Пример судебной практики об аналогичных похожих должностях:

Если должность в штатном расписании заменена аналогичной, сократить работника нельзя

Сокращения штата в такой ситуации фактически не происходит, так как трудовые обязанности по должности, которую ранее занимал сотрудник, совпадают с обязанностями по должности, введенной взамен. Следовательно, основания для увольнения в связи с сокращением численности или штата отсутствуют.

Документ: Апелляционное определение Новосибирского областного суда от 05.05.2015 по делу N 33-3752/2015

Чтобы избавиться от вас создали целый новый отдел, другое название, однако, функционал тот же, плюс например, ничего незначащие дополнения в функционал.

При этом, всех ваших подчиненных переводят в этот новый отдел, вас единственную оставляют в вашем отделе, и в новый отдел просто принимают нового начальника отдела.

Нельзя сократить сотрудника, если его должность лишь переименована

Работодатель при сокращении штата исключил должность из штатного расписания и включил в него другую должность с аналогичными обязанностями. По мнению апелляции, расторгнуть трудовой договор в связи с сокращением численности или штата работников в этом случае нельзя.

Фактически имело место не сокращение штата, а переименование должности. Организационных и технологических изменений условий труда не было. Тот факт, что к новой должности предъявлялись новые требования, не является определяющим при решении вопроса, произошло ли сокращение прежней должности. В судебной практике подобная позиция уже встречалась.

Документ: Апелляционное определение Верховного суда Чувашской Республики от 18.04.2016 по делу N 33-1840/2016

По вашей фразе: "при сокращении численности или штата исчезает потребность в определенной деятельности, а при изменений условий труда такая потребность остается",

я поняла, что вы тоже изучаете судебную практику, либо каким отделом вы руководили?

Суд подчеркнул: при сокращении численности или штата сотрудников исчезает потребность в определенной деятельности, а при изменении условий труда такая потребность остается. Подобной позиции придерживаются и другие суды.

Пишу о произошедших событиях. Я сегодня, приехала на работу и написала заявление о том, что завтра прерываю свой отпуск на условиях неполного рабочего дня. Мне сказали, что уже подготовили мне уведомление, что "в связи реструктуризацией, произошедшей в связи с  экономической целесообразностью, отдел "ФМД" реорганизован, в настоящий момент вакансии, которые соответствуют вашей квалификации в филиале отсутствуют...." и далее предлагают мне вакансию аналитика в новоназванном отделе. Но экономическая целесообразность - это же бред собачий??? Правильно ли я понимаю, что я пишу ознакомлена, но несогласна? На руки пока не дали. 

Я изучаю решение пробем, которые вы решали. Этот кусок из алппеляционного определения краевого суда от 15.06.2016 по делу 33-7889/2016

Не важно, что они вам подготовили.

Вам нужно вручить им свое заявление, это, во-первых, лучше по тому образцу, который я вам подготовила, пусть сидят и изучают.

Во-вторых, если вам предлагают вакансии, то соответственно, что-то с вашей должностью произошло, они должны это отобразить в уведомление. По сути, вам предлагают сейчас перевод на другую должность (работу), а перевод на другую должность (работу) запрещен по инициативе работодателя ст.72.1 ТК РФ, только согласие письменное работника.

И поэтому, если вам предлагают перевод на другую работу (должность), то где ваша должность? Вам должны указать, что стало с вашей должностью, либо она сокращена, но, если она сокращена, то вас уволить по п.2 ст.81 ТК РФ запрещено ст.261 ТК РФ, а предложение вакантных должностей это часть процедуры, и ваш отказ от перевода на другую должность не несет для вас никакого последствия, т.е. если отказываетесь, то вас должны уволить по п.2 ст.81 ТК РФ, а уволить вас запрещено ст.261 ТК РФ.

Предлагать же перевод на другую работу (должность) работодатель может, но, если ваша должность не сокращена, значит, она есть, и перевод опять же только с вашего согласия, отказываетесь, значит, вам должны предложить вашу работу (должность).

И да, экономическая целесообразность это бред, который нужно еще доказать, подтвердить.

В общем, ст.74 ТК РФ не предполагает предложений о переводе на другую работу (должность) это запрещено. Это возможно, если вам выдали уведомление об изменении определенных условий ТД, а вы отказываетесь от этих условий, вот только в этом случае и предлагают вакантные должности.

Но, нельзя начать изменения определенных условий ТД с предложения о переводе на другую должность, что с вашей должностью? А с вашей должностью, с учетом ст.74 ТК РФ ничего не может быть, она должна быть в наличие, т.е. в штатном расписании, меняются другие условий ТД, ваша работа (должность) не меняются.

Так, что вы должны вручить им свое Заявление, где достаточно четко указано про ст.74 ТК РФ.

И когда выдают вам уведомление, вы его берете на руки обязательно, пишите, что ознакомлены, даже можно не писать, что не согласны, т.к. свое несогласие на уведомление вы будете выражать уже в новом Заявление исходя из контекста уведомления.

Списибо огромное! 

Простой это законно. А дома вам в этот период находиться или на рабочем месте это уже решает работодатель.

Однако, т.к. вашему ребенку нет 3 года, вы можете воспользоваться ст.256 ТК РФ:

По заявлению женщины или лиц, указанных в части второй настоящей статьи, во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком они могут работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию.

Т.е. вам нужно подать заявление на отпуск по уходу за ребенком до 3 лет и в заявление указать, в период этого отпуска вы будете работать на дому.

Да, заявление на отпуск по уходу за ребенком до 3 лет с работой на дому ст.256 ТК РФ. Заявление на пособие по уходу за ребенком до полутора лет с предоставлением всего пакета документов заново.

Если издали приказ о простое, значит, это будет простой плюс пособие по уходу за ребенком до полутора лет.

Добрый день. Виктория, подскажите, пожалуйста, мой порядок действий. Видимо мне придется идти в суд. Все что делал работадатель посление 2 месяца-методичные запугивания. В итоге, никакого приказа о простое не издали, видимо посчитали это невыгодным. Руководитель филиала высылает мне задания, с которыми мне одной не справиться, для этого нужна команда аналитиков, сотрудникам запрещено мне помогать, короче говоря, война. Если все так, я хочу в суде доказать, что изменения в отношении меня были незаконными, что изменилось только название отдела, что меня заставляют выполнять менеджерский функционал. По средней зп мне оказывается вообще выгоднее находиться в простое, хочу требовать уже простоя или соблюдение ст.155. Правильно ли я понимаю, что я должна запросить выписку из штатного распивания за год до ухода в декрет и текущую по своему отделу? Что еще мне может пригодиться. Есть ли смысл с этим идти в трудовую инспекцию или сразу в суд.

Если вам высылают задания, которые не соответствуют вашим ДИ, или соответствуют ДИ всего отдела, которым вы руководили, то вы можете направить претензию работодателю и по этому факту, что есть ДИ, и что вы не должны исполнять ДИ, которые не соответствуют вашим ДИ.

И вопрос, а вы работодателю подали Заявление, которое я вам выше составляла?

Куда обращаться в суд или ГИТ, решать только вам, можно одновременно и туда, и туда. ГИТ часто бывает, встает на сторону работодателя, даже, когда работодатель нарушает закон, и точку всегда ставит суд.

Выписку из ШР можете запросить:

ЗАЯВЛЕНИЕ

В соответствии со ст.62 прошу предоставить мне справку (выписку) из штатного расписания по моей должности – (укажите эту должность) и по отделу руководителем, которого я являюсь, как руководитель имею право на допуск к персональным данным своих подчиненных работников, а поэтому имею право на выписку из штатного расписания по отделу.

Если моя должность сокращена (исключена, упразднена) из штатного расписания, то невыполнении мной норм выработки, неисполнении моих должностных обязанностей по вине работодателя, работодатель обязан оплату труда производить в размере не ниже средней заработной платы работника, рассчитанной пропорционально фактически отработанному времени (ст. 155 ТК РФ).

При этом, т.к. должность моя сокращена, а значит, отсутствует мое рабочее место, на котором я должна присутствовать, поэтому я не должна находится на рабочем месте, но работодатель обязан оплачивать этот период по ст.155 ТК РФ.

Если моя должность не сокращена, то прошу предоставить мне работу, которая предусмотрена трудовым договором и должностными инструкциями по данной должности, исполнять должностные обязанности не предусмотренные должностной инструкцией, я не обязана. При чем, я должна отрабатывать за учетный период норму часов, которая установлена Производственным календарем на текущий календарный год.

Напоминаю, что увольнение по инициативе работодателя женщины, у которой ребенок не достиг 3 лет запрещено (ст.261 ТК РФ), исключение составляет п.1,  5 - 8, 10 или 11 части первой статьи 81или пунктом 2 статьи 336 ТК РФ.

В случае отказа выдать мне данную справку, я буду обращаться в прокуратуру, ГИТ.

За нарушение трудового законодательства работодатель несет административную ответственность по ст.5.27 КоАП РФ.

В суде я заявлю возмещение мне морального вреда ст.237 ТК РФ и оплаты, указанного периода в соответствии со ст.155 (234) ТК РФ.

Прошу рассмотреть мое заявление и предоставить мне решение по нему в сроки, которые установлены локальными нормативными актами, определяющими порядок прохождения и рассмотрения документов в организации.

В случае отсутствия данного ЛНА у работодателя, прошу рассмотреть мое заявление в разумные сроки, но с учетом сроков, которые указаны в ТК РФ

(Варианты: с учетом ст.62 ТК РФ – не позднее трех рабочих дней, либо ст.64 ТК РФ - не позднее чем в течение семи рабочих дней, со дня подачи  либо получения данного заявления.

Если данное заявление доставлено заказным письмом с уведомлением о вручении и описью вложения, то не позднее следующего дня после получения данного письма, либо не позднее следующего дня после возвращения на мой адрес уведомления о вручении данного заявления).

И если вам не ответили на Заявление, которое я вам составляла выше, то в это Заявление о выписке из ШР, укажите, что работодатель не дал ответ на Заявление, которое вы подали такого-то числа, ситуация не изменилась, и игнорируется работодателем.

Да, я подала заявление в полном виде, теперь они действуют по каждому пункту. Формально должность есть, я называюсь начальником отдела, работу тоже вроде предоставляют, но она не относиться к руководству, это задания для аналитиков, в ДИ четко написано "выполнять руководство отделом", "предоставлять аналитические материалы".

Я боюсь, что собираются делать служебное несоответствие. 

Если вам высылают задания, которые не соответствуют вашим ДИ, или соответствуют ДИ всего отдела, которым вы руководили, то вы можете направить претензию работодателю и по этому факту, что есть ДИ, и что вы не должны исполнять ДИ, которые не соответствуют вашим ДИ.

Вы руководитель отдела, при этом, подчиненных у вас нет, вы исполняете ДИ, которые не соответствуют вашим ДИ, о каком несоответствии может идти речь?! И как только вам стали присылать задания, которые не соответствуют ДИ, сразу же нужно было направить претензию, и указать на это, и на то, что вас лишили ваших ДИ, т.к. нет подчиненных, которыми вы должны руководить, что у вас нет тех, кого вы должны проверять, организовывать, кто должен исполнять соответствующие функции, а вы должны эти функции проверять и т.п. 

Плюс еще один момент, если речь идет об аттестации вас на соответствии должности занимаемой, то у работодателя должно быть Положение об аттестации персонала, и как правило, те женщины, которые вышли из отпуска по уходу за ребенком не подлежат аттестации, пока не отработают в должности 1 год. В общем, те лица, которые не подлежат аттестации, должны быть перечислены в Положение.

У вас есть ваши ДИ, вот с них можно все списать, и указать, что ничего у вас этого нет. А вам выставляют задания, как менеджеру, и еще те, которые не соответствуют ваши ДИ, и что эти задания требуют того, чтобы они исполнялись коллективом аналитиков (в общем, это нужно объяснить, почему это должен делать именно коллектив, и аналитиков).

Спасибо. Буду писать.

А вы не делали им предложение об увольнении вас по соглашению сторон, но с допвыплатами или это в ваши планы не входит, вы хотите работать, тем более, пока ребенку не исполниться 3 года, а значит, до этого периода вы можете исполнять свои ДИ и получать зп, либо сидеть дома, если должность сокращена и получать по ст.155 ТК РФ?!

Я предлагала, назвали вымогательницей и больше 3 окладов мне не дадут. Я ищу работу, но т.к. позиция у меня руководящая, с маленьким ребенком не берут, один раз честно это сказали, что соблюдать мои права окажется невыгодно, если я решу вернуться в декрет. Так что до 3 лет мне надо продержаться. Я понимаю, что меня выдавливают, при этом используют самый грустный способ. Конечно, они не ожидали стокнуться с вашими заявлениями))) Еще у меня есть годовые цели за последние 3 года, где прописаны все задачи и по итогу выполнения выплачивались годовые премии, это может служить доказательством?

Если вам невыгодно, то конечно, нужно воевать до 3 лет ребенку, тянуть время, а там пусть сокращают законно.

Что касается, заявлений, то, конечно, таких заявлений обычно работодатели и не ожидают, это нужно хорошо разбираться в трудовых спорах.

Что касается, что именно использовать в свою пользу, используйте, все, что есть, что именно в вашу пользу можно трактовать.

Виктория, добрый день.Мне необходима личная платная консультация, как я могу ее получить?