В договоре указано, что, предупредив не менее, чем за 10 дней, можно изменить режим работы, а Заказчик утверждает, что это касается только форс-мажорных ситуаций. Как быть?
Москвадоговорыдокументыпредпринимательствотрудовые отношения
Viktoriya Kochetkova, эксперт
Менеджер по персоналу
Общий стаж более 10 лет
1. Провожу кадровые аудиты, ставлю кадровый учета с «нуля», разрабатываю Положения, должностные инструкции и другие локальные нормативные акты.
2. Решаю конфликтные ситуации, умею убеждать, находить компромисс.
3. Отличное знание ТК РФ и судебной практики.
4....
Обращение:
6 декабря 2019, 22:06,
1 год назад
Рейтинг: 5
Рейтинг обращения определяется активностью обсуждения: числом комментариев и одобрений (лайков).
Заключен договор с транспортной компанией, я являюсь пунктом выдачи заказов, в договоре указан режим работы без выходных (выходной только 1 января), но в договоре и в соглашении о Партнерских отделениях есть пункт: Изменения в режиме работы партнерских отделений могут быть произведены с уведомлением Исполнителем Заказчика не менее чем за 10 рабочих дней. Написал уведомление Заказчику о выходных в новогодние праздники, а Заказчик утверждает, что данный пункт касается только форс-мажорных ситуаций. Как быть?
Здравствуйте!
Если это отношения Заказчик Исполнитель это отношения ГПХ.
Если отношения Работодатель Работник это трудовые отношения, которые подчиняются ТК РФ.
Вы пишите Заказчик, значит, это отношения ГПХ. Однако, в договоре на выполнение услуг или подряда не может быть признаков трудового договора.
Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается ст.15 ТК РФ.
Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений ст.19.1 ТК РФ.
То, как вы описываете, есть Заказчик юрлицо, вы являетесь Исполнителем - пункт выдачи заказов. Очень часто в таких случаях, Заказчик заключает Договор на оказание услуг или Договор подряда с ИП, и в последнее время эти договора очень часто переквалифицируют в трудовые договоры.
Договор между ИП и юридическим лицом может быть признан трудовым:
Если Заказчик установил вам режим труда и отдыха, то это явный признак трудовых отношений, т.к. Исполнитель не может подчиняться ПВТР Заказчика и какому-то режиму труда и отдыха, Исполнитель сам определяет, как и когда ему исполнять услуги (определенные работы).
Я вам могу рекомендовать в письменном виде указать Заказчику, что договор на оказание услуг (подряда) не может иметь признаков трудовых отношений, а поэтому от вас не имеют права требовать подчиняться какому-то режиму труда и отдыха. И что Договор будет переквалифицирован в трудовой договор (ст.15. 19.1 ТК РФ, Определение ВС РФ от 25.09.2017 N 66-КГ17-10, Определение ВС РФ от 05.02.2018 N 34-КГ17-10, Определение ВС РФ от 14.01.2019 N 5-КГ18-259).
Штраф: для должностных лиц штраф составляет от 10 тыс. до 20 тыс. руб., для юрлиц - от 50 тыс. до 100 тыс. руб.
Однако, подумайте, если вы это заявите Заказчику в письменном виде, то вы потеряете этого Заказчика. Определитесь, что вам надо?!
Из Искового заявления моей консультируемой, с которой мы выиграли суд и переквалифицировали договор подряда в трудовой договор:
Договор подряда и Акт о приеме работ, выполненных по договору подряда, свидетельствуют о трудовых отношениях между мной и Ответчиком, т.к. содержат признаки трудовых отношений:
- предмет договора содержит четкое указание на должность - менеджер по работе с клиентами, на что указывает конкретный вид поручаемой деятельности - ведение документооборота в Клиентском отделе, прием заявок по телефону, оформление вызова курьера, консультации по ценам, прием и выдача почтовых отправлений;
- договором установлено подчинение определенному должностному лицу в период проведения работу (оказания услуг) - руководителю Клиентского отдела;
- договором предусмотрено систематическое исполнение услуг, а не разовые услуги;
- договором предусмотрено условие об оказании услуг лично;
– договором установлен режим труда и отдыха, определено рабочее время с 9.00 до 18.00;
– в своей деятельности я пользовалась принадлежащими организации помещениями, оборудованием, инструментами, техникой и т.п. безвозмездно, выполняя должностные обязанности непосредственно в офисе по адресу: г. Новосибирск, ул. ____________.
– выполняла одинаковые должностные обязанности с другими работниками Ответчика, с которыми заключены трудовые договоры, должность менеджер по работе с клиентами включена в штатное расписание Ответчика.
Еще прилагаю материал из правовой системы Консультант плюс.
Так, что все эти схемы проверяются, договора переквалифицируются, и такой договор всегда нужно текст очень внимательно продумывать, если не хочет Заказчик уже на уровне текста договора, чтобы проверяющие инстанции выявили признаки трудовых отношений.
Вы Исполнитель, вы сами определяете свой режим труда и отдыха, даже, если вы ИП.
Но, вы в соответствии с Договором оказания услуг должны уведомить Заказчика в сроки, установленные этим Договором, что например, в январе 2020 года вы работаете по Производственному календарю на 2020 год, утвержденному Правительством РФ, и что у вас с Заказчиком не трудовые отношения.
Что будет означать, что вы не обязаны подчиняться требованию Заказчика соблюдать его режим труда и отдыха, и Заказчик не имеет права навязывать вам свой режим труда и отдыха, иначе, это будут уже трудовые отношения.
Будете Уведомлять об изменении режима труда и отдыха Заказчика, можете в конце Уведомления указать:
В случае не согласия с этим Уведомлением, прошу дать мне письменный ответ с указанием закона и статей из этого закона, в сроки, установленные локальными нормативными актами, определяющими порядок прохождения и рассмотрения документов в организации Заказчика.