Настоящий материал (информация) произведен и (или) распространен иностранным агентом РФ Фонд «Так-Так-Так» либо касается деятельности иностранного агента РФ Фонд «Так-Так-Так»
18+
18+
РЕШЕНО
В договоре указано, что, предупредив не менее, чем за 10 дней, можно изменить режим работы, а Заказчик утверждает, что это касается только форс-мажорных ситуаций. Как быть?
Заключен договор с транспортной компанией, я являюсь пунктом выдачи заказов, в договоре указан режим работы без выходных (выходной только 1 января), но в договоре и в соглашении о Партнерских отделениях есть пункт: Изменения в режиме работы партнерских отделений могут быть произведены с уведомлением Исполнителем Заказчика не менее чем за 10 рабочих дней. Написал уведомление Заказчику о выходных в новогодние праздники, а Заказчик утверждает, что данный пункт касается только форс-мажорных ситуаций. Как быть?
5 ответов
Виктория Кочеткова
06 декабря 2019, 23:23
Здравствуйте!
Если это отношения Заказчик Исполнитель это отношения ГПХ.
Если отношения Работодатель Работник это трудовые отношения, которые подчиняются ТК РФ.
Вы пишите Заказчик, значит, это отношения ГПХ. Однако, в договоре на выполнение услуг или подряда не может быть признаков трудового договора.
Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается ст.15 ТК РФ.
Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений ст.19.1 ТК РФ.
То, как вы описываете, есть Заказчик юрлицо, вы являетесь Исполнителем - пункт выдачи заказов. Очень часто в таких случаях, Заказчик заключает Договор на оказание услуг или Договор подряда с ИП, и в последнее время эти договора очень часто переквалифицируют в трудовые договоры.
Договор между ИП и юридическим лицом может быть признан трудовым:
Если Заказчик установил вам режим труда и отдыха, то это явный признак трудовых отношений, т.к. Исполнитель не может подчиняться ПВТР Заказчика и какому-то режиму труда и отдыха, Исполнитель сам определяет, как и когда ему исполнять услуги (определенные работы).
Я вам могу рекомендовать в письменном виде указать Заказчику, что договор на оказание услуг (подряда) не может иметь признаков трудовых отношений, а поэтому от вас не имеют права требовать подчиняться какому-то режиму труда и отдыха. И что Договор будет переквалифицирован в трудовой договор (ст.15. 19.1 ТК РФ, Определение ВС РФ от 25.09.2017 N 66-КГ17-10, Определение ВС РФ от 05.02.2018 N 34-КГ17-10, Определение ВС РФ от 14.01.2019 N 5-КГ18-259).
Штраф: для должностных лиц штраф составляет от 10 тыс. до 20 тыс. руб., для юрлиц - от 50 тыс. до 100 тыс. руб.
Однако, подумайте, если вы это заявите Заказчику в письменном виде, то вы потеряете этого Заказчика. Определитесь, что вам надо?!
Виктория Кочеткова
06 декабря 2019, 23:46
Из Искового заявления моей консультируемой, с которой мы выиграли суд и переквалифицировали договор подряда в трудовой договор:
Договор подряда и Акт о приеме работ, выполненных по договору подряда, свидетельствуют о трудовых отношениях между мной и Ответчиком, т.к. содержат признаки трудовых отношений:
- предмет договора содержит четкое указание на должность - менеджер по работе с клиентами, на что указывает конкретный вид поручаемой деятельности - ведение документооборота в Клиентском отделе, прием заявок по телефону, оформление вызова курьера, консультации по ценам, прием и выдача почтовых отправлений;
- договором установлено подчинение определенному должностному лицу в период проведения работу (оказания услуг) - руководителю Клиентского отдела;
- договором предусмотрено систематическое исполнение услуг, а не разовые услуги;
- договором предусмотрено условие об оказании услуг лично;
– договором установлен режим труда и отдыха, определено рабочее время с 9.00 до 18.00;
– в своей деятельности я пользовалась принадлежащими организации помещениями, оборудованием, инструментами, техникой и т.п. безвозмездно, выполняя должностные обязанности непосредственно в офисе по адресу: г. Новосибирск, ул. ____________.
– выполняла одинаковые должностные обязанности с другими работниками Ответчика, с которыми заключены трудовые договоры, должность менеджер по работе с клиентами включена в штатное расписание Ответчика.
Виктория Кочеткова
07 декабря 2019, 00:24
Еще прилагаю материал из правовой системы Консультант плюс.
Так, что все эти схемы проверяются, договора переквалифицируются, и такой договор всегда нужно текст очень внимательно продумывать, если не хочет Заказчик уже на уровне текста договора, чтобы проверяющие инстанции выявили признаки трудовых отношений.
Виктория Кочеткова
07 декабря 2019, 11:58
Вы Исполнитель, вы сами определяете свой режим труда и отдыха, даже, если вы ИП.
Но, вы в соответствии с Договором оказания услуг должны уведомить Заказчика в сроки, установленные этим Договором, что например, в январе 2020 года вы работаете по Производственному календарю на 2020 год, утвержденному Правительством РФ, и что у вас с Заказчиком не трудовые отношения.
Что будет означать, что вы не обязаны подчиняться требованию Заказчика соблюдать его режим труда и отдыха, и Заказчик не имеет права навязывать вам свой режим труда и отдыха, иначе, это будут уже трудовые отношения.
Виктория Кочеткова
07 декабря 2019, 16:44
Будете Уведомлять об изменении режима труда и отдыха Заказчика, можете в конце Уведомления указать:
В случае не согласия с этим Уведомлением, прошу дать мне письменный ответ с указанием закона и статей из этого закона, в сроки, установленные локальными нормативными актами, определяющими порядок прохождения и рассмотрения документов в организации Заказчика.